Warunek zwolnienia z CIT zysku wypłacanego ze spółki komandytowej i jawnej

Tak wynika z odpowiedzi MFFiPR z 23.02.2021 na zapytanie poselskie nr 2866 (DD5.054.9.2021).

Będący podatnikiem CIT komandytariusz spółki komandytowej mającej (od 1.01.2021 lub od 1.05.2021) status podatnika CIT bądź wspólnik spółki jawnej mającej taki status mogą skorzystać ze zwolnienia z opodatkowania dochodów z udziału w zyskach spółki komandytowej/jawnej, przewidzianego w art. 22 ust. 4 (i nast.) updop, po spełnieniu warunków określonych w tym przepisie (tzw. zwolnienie dywidendowe).

Jednym z nich jest wymóg posiadania 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki wypłacającej zysk (art. 22 ust. 4 pkt 3 updop). Szkopuł w tym, że w przypadku spółki komandytowej/jawnej, będącej spółką osobową, nie można mówić o udziale w kapitale zakładowym. Stąd pytanie zadane przez posła: w jaki sposób stosować powyższy warunek – czy wymóg posiadania bezpośrednio nie mniej niż 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki należy odnosić do udziału kapitałowego odpowiadającego wysokości wkładu rzeczywiście wniesionego do spółki przez wspólnika, czy też do proporcji prawa do udziału wspólnika w zyskach spółki?

Wysokość prawa do udziału w zyskach jest wprost określona w umowie spółki. Natomiast o udziale kapitałowym jest mowa w art. 50 § 1 Ksh – odpowiada on co do zasady wartości rzeczywiście wniesionego wkładu (umowa spółki może jednak inaczej definiować udział kapitałowy). Z art. 4a pkt 18 updop stanowiącego, że kapitał zakładowy w rozumieniu updop oznacza również kapitał podstawowy spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, można byłoby z kolei wywnioskować, że chodzi o 10% udziału w kapitale spółki komandytowej/jawnej (zob. J. Sekita, Spółki jawne i komandytowe nowymi podatnikami CIT, „Rachunkowość” nr 1/2021).

Według MFFiPR należy jednak wziąć pod uwagę definicję udziału (akcji) sformułowaną w art. pkt 4a pkt 16 updop, przez które rozumie się również „ogół praw i obowiązków wspólnika” w spółce osobowej (komandytowej lub jawnej) będącej podatnikiem CIT.

W przywołanej odpowiedzi czytamy: Zgodnie z wprowadzanymi do updop zmianami polegającymi na nadaniu spółce jawnej i komandytowej statusu „podatnika podatku dochodowego” uzyskiwane przez wspólników takiej spółki przychody z udziału w jej zyskach wypracowanych (…) już po uzyskaniu przez nią statusu podatnika CIT, podlegać będą opodatkowaniu podatkiem dochodowym analogicznie, jak przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Wynika to z definicji przyjętych na gruncie updop, a w szczególności przepisów art. 4a pkt 14, 16, 18, 19 i 21 tej ustawy, oraz odpowiednio definicji przyjętych od 1.01.2021 na gruncie updof w jej art. 5a pkt 28 lit. c, pkt 29, 30, 31 i 32.

W świetle tych przepisów ilekroć w updop lub w updof mowa jest o „udziale (akcji)”, to przez pojęcie to należy również rozumieć „ogół praw i obowiązków” wspólnika w posiadającej status podatnika CIT spółce jawnej oraz komandytowej, w skład którego wchodzi również procentowo wyrażone prawo takiego wspólnika do udziału w zyskach spółki. Jeżeli zatem w updop przyznane są podatnikom określone uprawnienia i skorzystanie z tych uprawnień jest uzależnione od posiadania przez dany podmiot np. „10% udziałów (akcji) w kapitale spółki”, to – w przypadku posiadającej status podatnika CIT spółki jawnej lub komandytowej i jej wspólników – warunek ten należy rozumieć jako posiadanie 10% ogółu praw i obowiązków wspólnika takiej spółki.